В ФРГ токены будут исследоваться индивидуально, а каких-либо общих правил по поводу того, являются ли они ценными бумагами либо финансовыми инструментами, пока что издавать не планируют. «Хотите продавать токены? Делайте предварительные индивидуальные запросы и получайте одобрение каждого ICO по отдельности», — примерно так заявил немецкий финансовый регулятор.
Это следует из рекомендательного письма Федерального органа финансового надзора ФРГ (BaFin). Во первых строках этого письма BaFin долго жаловался на компании, засыпавшие его запросами с просьбой рассмотреть и признать легальными объявленные ими ICO. Поток запросов от предприятий, желающих продавать токены в Германии, был вызван предупреждением BaFin о рисках ICO. Предупреждение было обнародовано в конце 2017 года, но уже к середине февраля чиновники опубликовали специальное разъяснение по поводу выпуска токенов в ФРГ.
BaFin занял весьма специфичную позицию. Регулятор заявил, что пока не будет обозначать какие-либо рамки для классификации токенов в качестве финансовых инструментов и ценных бумаг. Для каждого ICO будет проводится индивидуальный анализ.
Наш собственный анализ рекомендаций немецкого регулятора показал, что BaFin игнорирует юридическую самоидентификацию токена. BaFin требует «индивидуального рассмотрения на основе соответствующих обстоятельств».
Решающим при принятии решений станет дизайн прав, воплощенных в токене: «Простое обозначение токена, например, как „utility token“, не имеет отношения к исходу юридического анализа». То есть будут исследоваться смысл и суть реализуемой финансово-юридической конструкции.
В результате на некоторые токены могут быть распространены правовые нормы, касающиеся ценных бумаг, а на их эмитентов — требования, установленные для участника рынка ценных бумаг.
BaFin дает понять стартапам, которые хотят запустить ICO: «Свяжитесь с нами!». В письме даются и ссылки на немецкое и европейское законодательство, позволяющее самим эмитентам токенов прояснить их правовой статус хотя бы предварительно. Но окончательное решение регулятор оставляет, конечно, за собой.
Предложение получить индивидуальное заключение — из серии тех, от которых нельзя отказаться. BaFin напомнил в письме, что несоблюдение нормативных требований может привести к запрету проектов или транзакций. Кроме того напомнил, что это может быть признано административным правонарушением, а нарушитель — оштрафован. А в случае, если регулятор найдет признаки уголовного преступления, информация будет передаваться уполномоченному прокурору.
